岔路口條款
什么是岔路口條款
國際投資條約中的岔路口條款是指外國投資者有權選擇當地救濟和國際仲裁機制;但一旦選擇了其中一種方式,就不能再使用另一種方式。
對岔路口條款的概述
隨著世界經濟一體化的發展,國際投資規模逐漸擴大。然而,國際投資活動的統一調整還沒有出現。因此,越來越多的國際投資條約不斷出現,這些條約已成為調整國際投資活動的重要依據。其中,許多雙邊投資條約都有關于爭端解決機制選擇的岔路口條款。該條款規定,在爭端發生后,投資者必須在國內***和國際仲裁之間做出選擇,一旦這一選擇結束。也就是說,如果統治者選擇國內***進行救濟,無論判決結果如何,都不得尋求國際仲裁;如果投資者選擇國際仲裁,無論國際仲裁結果如何,都不得向國內***尋求救濟。國內***和國際仲裁就像兩條通往不同方向的道路。一旦投資者做出選擇,他們就不能回頭走另一條路。因此,這為岔路口條款。
傳統的國際投資條約通常規定,在外國投資者將爭端提交條約規定的國際仲裁機構之前,他們必須使用東道國的地方救濟。事實上,這些規定最大限度地保護了東道國作為爭端方的利益,并受到了大多數發展中國家的高度贊揚。然而,發達國家及其海外投資者反對將這一原則定入國際投資條約,以扭轉其在可能的投資爭端中的不利地位,利用當地救濟原則浪費訴訟資源,使爭端解決效率低下。當外國投資者及其母國無法與東道國達成協議時,雙方必須正式讓步。雙邊投資條約規定,投資者應在東道國內救濟和國際仲裁中選擇一種解決爭端的方式,即岔路口條款。這一條款在各國簽署雙邊投資條約的實踐中得到了廣泛的應用。例如,1993年,阿根廷和法國BIT第八條第二款規定:一旦投資者將爭端提交所涉及的締約方的管轄權或國際仲裁,所選擇的程序應當結束。
選擇分叉條款
鑒于上述岔路口條款在實際應用過程中存在的各種問題,學者對如何應對條款的選擇提出了不同的建議。一般來說,有兩種觀點:一種是取消岔路口條款;另一種是保留條款并改進條款。取消岔路口條款的原因是:
第一,按照ICSID公約規定,尋求ICSID救濟結束后,雙邊條約規定選擇ICSID救濟后的終局是多余的。
第二,即使投資者向東道國尋求司法救濟,不能進而再尋求國際救濟的可能性并不大。這是基于上述仲裁機構對于“既判事項”的嚴格認定,導致“岔路口條款”幾乎不會對投資者產生實際的拘束。
第三,岔路口條款的存在使外國投資者不敢輕易選擇國內救濟程序。雖然與中心程序相比,國內司法程序耗時時間和成本較小,但外國投資者一旦訴諸國內法律程序,就很難將爭端提交中心解決,從而促使外國投資者更傾向于使用中心程序,削弱了國內法律程序的作用。相反,如果不使用岔路口條款
第四,認為寬大或嚴格解釋岔路口條款的條件會帶來極大的不利。這將進一步減少損失的可預見性,不符合訂立條約的初衷。
岔路口條款的存在
岔路口條款的存在是國際投資主要國家在保護其投資者訴訟利益和東道國之間妥協的結果。雖然在實際應用中存在各種問題,但不足以直接廢除該條款。在原有條款的基礎上,完善其適用機制,可能在國際投資***仲裁機制的運行中發揮更積極的作用。
岔路口條款的運行
在解決國際投資***的過程中,如何確定具體情況符合岔路口條款的運行條件是該條款運行問題的關鍵。在解決國際投資***的實踐中,考慮到國際仲裁成本高,有時外國投資者會首先向東道國國內司法機關起訴國家政府。當投資者敗訴或預測無勝訴時,將按照國際投資條約的規定提起國際仲裁。在這種情況下,它涉及如何判斷岔路口條款是否應該進入運行——如果該條款進入運行,則應終止國際仲裁程序,否則,國際仲裁程序仍然可以作用于解決爭端。這一判斷的關鍵在于國際仲裁庭對其受理的案件是否已被東道國國內司法機關受理的判斷。事實上,這種認定借助了傳統的既判斷力原則。在民事案件中,當事人相同的情況下,存在除排除請求(或除排除排除排除排除排除排除排除排除排除排除排除排除排除排除排除排除排除排除排除排除排除排除排除排除排除排除排除排除排除排除排除排除排除排除排除排除排除排除排除排除排除排除排除排除排除排除排除排除排除排除排除排除排除排除排除排除排除排除排除排除排除排除排除排除排除排除排除排除排除排除排除排除排除排除排除排除排除排除排除排除排除排除排除排除排除排除排除排除排除排除排除排除排除排除排除排除排除排除排除排除排除排除排除排除排除排除排除排除排除排除排除排除排除排除排除排除排除排除排除排除排除排除排除排除排除排除排除排除排除排除排除排除排除排除排除排除排除排除排除排除排除排除排除排除排除排除排除排除排除排除排
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